生意买卖系列: 出售指南 (第一部分)
简介
购买或出售生意时有许多需要考虑的细节以及需要随时处理的持续变化的因素。根据不同的生意类型，这个出售过程可能对于买卖双方来说，都非常复杂和困难的。
在我们这一共四部分的系列中，我们希望可以为潜在的生意买卖双方提供关于交易结构、相关文件要求和从谈判到结算的整个出售流程的更有帮助的信息。
本系列将包括以下几个部分：
第1部分将探讨进行生意出售的主要收购结构，并总结对买家和卖家来说不同结构的优点与缺点；
第2部分将概述常用于记录交易条款的关键法律文件，并逐步解释从谈判开始到结算的收购流程中的关键阶段；
第3部分将介绍进行详尽尽职调查的重要性，并介绍买家值得考虑的多个尽职调查方向；
第4部分将扩展第3部分，重点讨论尽职调查中可能发现的潜在法律障碍以及如何克服这些障碍（包括竞争问题、外国投资审查委员会审批要求以及其他监管审批要求）。
第1部分：收购结构
在本系列的第一部分中，我们将提供：
常见的生意买卖方式的概述；
这些方法之间的主要区别摘要；以及
潜在买方或卖方需要考虑的因素。
主要收购结构
虽然存在一些可变性，但主要有两种方法来购买和出售生意，分别是：
资产出售 – 即由买方购买生意的特定资产。从概念上讲，“生意”可以被视为由不同资产类别构成的集合（例如，有形资产如设备、机械、房地产、客户名单、记录和库存，以及无形资产如商誉、知识产权、许可与批准、合同下的权利等）。资产的类型会因生意而异。买方通常不承担卖方的任何债务，除非另行约定。因此（也包括下文所述的其他原因），生意出售做未交易结构较为普遍。
股份出售 – 买方购买有运营生意的目标公司的所有股份，包括所有资产和债务。交易完成后，买家将指定目标公司的董事和股东，从而赋予买家对目标公司管理和运营的控制权，并获得享有目标公司利润和资本的权利。
选择使用哪种结构取决于双方的商业目标、各方的具体情况以及谈判过程。
不同收购结构的主要优缺点
下表对每种方法的主要优点和缺点进行了概括总结，并从卖方和买方的角度做出了分析。这些事项是确定收最优购结构时应考虑的主要因素。
资产出售
| 买方或卖方 | 优点 | 缺点 |
|---|---|---|
| 卖方 | · 卖方可以保留任何不希望出售的资产。 · 任何税务亏损将保留给卖方。 · 卖方可能可以利用某些小企业资本利得税（CGT）减免。 | · 卖方将继续承担其债务，除非买方明确同意接受特定债务。 · 卖方需要获得解除所有影响所售资产的担保权益的批准。为确保资产在结算时无产权负担，可能需要支付与这些资产相关的资金。 · 如果第三方拒绝同意某个关键合同的转让，或者合同仅转让给买方合同下的权利，卖方仍将受合同下关于债务的约束。 · 如果买方选择不延用某些员工或承接员工的某些权益（主要是裁员费和年假），卖方则将需要在交割前终止员工合同并支付相关员工的权益。 |
| 买方 | · 买方能够选择其希望购买的各项资产以及其愿意承担的负债。然而选择资产时，需要注意如何不影响任何商品及服务税（GST）的豁免（见下文）。买方不会自动承担卖方的债务，但应进行尽职调查，以确保了解所购买的资产的相关债务。 · 买方可能选择其希望延用的员工，并就是否承担某些累积的员工权益（如遣散费和病假）进行谈判，如需承担，可能会涉及到购买价格的调整。 · 如果生意是作为“持续经营”状态来出售（即出售包括所有必需资产，以使买方能够继续运营生意），则无需支付商品及服务税GST。 | · 由于生意构成的个别资产，如知识产权、商业名称、关键合同（例如供应协议、客户合同、租赁协议）等需单独转让给买方，这个过程可能比较耗时，并且会取决于第三方的同意/批准。某些资产的转让可能还需要遵循特定的形式。 · 如果生意的经营所需的任何许可/批准无法转让，买方可能需要申请并获得这些许可/批准才能推进收购（如食品场所注册）。即使可以转让/转交，这些许可通常仍需相关的政府部门的审批。 · 为了确保生意的正常经营，关键商业合同也需要转让或转交给买方，或者需签订新的合同。在大多数情况下，合同转让或转交需要第三方的同意。有些第三方可能不愿意提供新的同意，并可能利用这一机会重新协商新的条款和条件。根据需要转让或转交的关键合同数量，可能是一个漫长的过程，通常需要与不同的第三方进行单独谈判。 · 尽管大多数生意出售交易中的印花税早已被废除，但某些资产在转让时仍可能被征收印花税（如车辆和房地产）。 |
股份出售
| 买或卖方 | 优点 | 缺点 |
|---|---|---|
| 卖方 | · 目标公司的所有关键合同和资产将保留在公司内部，因此无需像资产出售那样逐一转让，这减少了手续上的复杂性。 · 整个目标公司（包括其资产和债务）都将出售给买方，除非另行约定，并受限于卖方同意提供的任何保证，卖方在交易完成后将不再对目标公司的债务负责（无论是结算前还是结算后发生的债务）。 | · 卖方可能需要根据买方的要求收集和提供大量的调查材料，以供买方审查。 · 由于买方可能会暴露于潜在债务责任中，买方通常会要求卖方提供较大范围的保证和承诺。双方通常会花费大量时间就卖方保证的范围、程度和限制进行谈判。 · 卖方可能需要就出售股份支付资本利得税（CGT）。 · 如果向第三方转让股份有任何限制，例如租约中通常包含要求在租户控制权变更之前必须获得房东同意的条款，则卖方可能需要获得第三方同意。 |
| 买方 | · 所有关键合同和资产将保留在目标公司手中，因此，涉及的工作较少，因为这些合同和资产不需要像资产出售这样，逐一转让。但是，请注意，许多合同（例如租赁）也包含了“控制权变更”的条款，这可能会导致需要获得第三方同意。 · 买方有可能接手卖方账面上的税务亏损（前提是满足相同业务测试或类似业务测试）。 · 出售股份无需缴纳商品及服务税（GST）。 · 购买股份通常无需支付印花税（某些例外情况除外，尤其是被收购公司持有不动产时）。 · 目标公司没有发生变动，从客户和供应商的角度来看，企业的连续性不会中断。 | · 买方购买的是整个生意，包括目标公司历史上的所有交易、权利和义务以及债务（包括未结清的责任、债权人的债务、潜在或正在进行的诉讼索赔以及未知的未来责任，如未来的税务债务）。因此，建议对目标公司和卖方进行尽可能广泛的的调查。 · 某些合同安排可能需要获得第三方同意，尤其是有“控制权变化”的情况下（即目标公司的所有权和管理层发生变化，导致股东或董事的决策权力发生转移）。 |
交易的选择方式将影响生意出售的整个过程，并决定交易条款和条件。
在生意买卖系列的下一章节，我们将介绍下一旦双方确定了买卖结构后，所需准备的文件以及出售过程中的关键阶段。
如果您有意购买或出售生意，请随时与我们联系。
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本文由 Nicole Tram，以及 Winston Lay, 联合撰写。